Recibir un requerimiento de la Administración tributaria cuestionando una fusión, escisión o aportación de rama de actividad realizada años atrás genera, comprensiblemente, una notable preocupación en cualquier empresa. Sin embargo, defender una operación de reestructuración ante Hacienda con garantías de éxito es perfectamente posible cuando la operación se ejecutó correctamente y, sobre todo, cuando desde el principio se conservó la documentación adecuada que acredita los motivos económicos que la justificaron. La clave para afrontar con solidez este tipo de comprobaciones reside tanto en la preparación previa como en la estrategia desplegada una vez iniciado el procedimiento.
Qué suele cuestionar la Administración en estas comprobaciones
Las comprobaciones sobre operaciones de reestructuración acogidas al régimen de neutralidad fiscal se centran, en la inmensa mayoría de los casos, en un único aspecto central: si la operación respondía a un motivo económico válido o si, por el contrario, su finalidad principal era la obtención de una ventaja fiscal. Junto a esta cuestión de fondo, la Administración también puede revisar aspectos formales, como el correcto cumplimiento de los requisitos mercantiles de la operación, la valoración fiscal de los elementos transmitidos o el tratamiento de determinados créditos fiscales que pudieran haberse trasladado entre las entidades intervinientes.
Comprender con precisión cuál es el foco de la comprobación desde el primer momento es esencial para articular una respuesta eficaz, ya que la estrategia de defensa difiere sustancialmente según se cuestione el fondo económico de la operación o simplemente algún aspecto formal de su ejecución.
La importancia de la documentación generada en su día
Cuando la comprobación se produce, como suele ocurrir, varios años después de la ejecución de la operación, la calidad de la documentación conservada desde el momento de la reestructuración resulta determinante. Disponer de la memoria explicativa de los motivos económicos elaborada en su día, las actas de los órganos sociales que aprobaron la operación, los informes de expertos independientes sobre el proyecto de fusión o escisión, y cualquier otra evidencia contemporánea a la operación, permite construir una defensa mucho más sólida que si esa justificación debe elaborarse por primera vez una vez iniciado el procedimiento de comprobación.
Por este motivo, uno de los primeros pasos al recibir un requerimiento debe ser recopilar de forma exhaustiva toda la documentación disponible relacionada con la operación cuestionada, incluyendo la correspondencia interna, las presentaciones a los órganos de gobierno y cualquier análisis previo que se hubiera realizado antes de ejecutar la reestructuración.
Reforzar la posición con un informe pericial independiente
Cuando la documentación contemporánea resulta insuficiente, o cuando conviene reforzar la posición de la empresa con un análisis técnico independiente, resulta muy recomendable incorporar al procedimiento un informe pericial que analice de forma objetiva los motivos económicos y empresariales que sustentaron la operación en su momento. Este tipo de asesoramiento pericial en reestructuraciones societarias aporta al expediente una valoración técnica elaborada por un experto independiente, lo que suele tener un peso considerable tanto en la fase de alegaciones ante la Inspección como, en su caso, en una posterior vía de recurso.
El momento adecuado para presentar las alegaciones
La estrategia de defensa no debe limitarse a reunir buena documentación, sino también a decidir cuidadosamente en qué momento del procedimiento conviene presentarla. En ocasiones resulta más eficaz aportar toda la documentación y los informes técnicos de manera anticipada, para intentar cerrar la discrepancia antes de que se formalice un acta de inspección; en otros casos, puede ser más conveniente reservar determinados argumentos para la fase de alegaciones al acta, una vez conocida con precisión la posición definitiva del actuario. Esta decisión estratégica debe adoptarse conjuntamente entre el equipo fiscal y el equipo jurídico que dirige la defensa.
Consecuencias de una regularización y vías de recurso
Si finalmente la Inspección concluye que la operación no cumplía el requisito de motivo económico válido, procederá a regularizar la tributación de la operación, exigiendo el impuesto que se habría devengado sin la aplicación del régimen especial, junto con los correspondientes intereses de demora y, potencialmente, la imposición de sanciones. Frente a esta regularización, la empresa dispone de las vías de recurso ordinarias: el recurso de reposición o la reclamación económico-administrativa, y posteriormente, si resulta necesario, la vía contencioso-administrativa, en las que puede seguir aportando y reforzando la prueba de los motivos económicos de la operación.
Prevención: la mejor defensa se construye antes de la operación
Más allá de cómo afrontar una comprobación ya iniciada, la lección más importante que se extrae de este tipo de procedimientos es que la defensa de una reestructuración se construye, sobre todo, en el momento de planificarla y ejecutarla, no cuando llega el requerimiento de la Administración. Dedicar el tiempo necesario a documentar adecuadamente los motivos económicos, a valorar la conveniencia de contar con un informe pericial preventivo en operaciones complejas, y a coordinar desde el inicio el asesoramiento fiscal y jurídico, reduce drásticamente el riesgo de que una comprobación futura ponga en peligro los beneficios de la reestructuración.
Preguntas frecuentes
¿Cuánto tiempo después de una reestructuración puede Hacienda comprobarla?
El plazo de comprobación depende de los plazos generales de prescripción tributaria, que pueden extenderse durante varios años tras la ejecución de la operación, por lo que es fundamental conservar toda la documentación relevante durante ese periodo y no limitarse a los plazos mínimos de conservación contable.
¿Sirve de algo un informe pericial elaborado años después de la operación?
Sí puede ser de gran utilidad, ya que un informe pericial elaborado con posterioridad puede analizar de forma objetiva y con perspectiva histórica los motivos económicos y el contexto empresarial existente en el momento de la operación, reforzando los argumentos de defensa, aunque siempre resulta preferible complementar este análisis con documentación contemporánea a la propia reestructuración.
¿Qué ocurre si se regulariza la operación y no se está de acuerdo con la decisión de la Inspección?
La empresa puede recurrir la liquidación a través de las vías ordinarias, comenzando habitualmente por el recurso de reposición o la reclamación económico-administrativa, y llegando, si resulta necesario, hasta la vía contencioso-administrativa, pudiendo aportar en cada fase nueva documentación y argumentos técnicos adicionales.
El coste de no prepararse adecuadamente
Con frecuencia, las empresas que afrontan con dificultad este tipo de comprobaciones no son necesariamente aquellas cuya operación carecía realmente de fundamento económico, sino aquellas que, teniendo motivos sólidos, no supieron o no pudieron acreditarlos adecuadamente ante la Inspección por falta de documentación contemporánea o por no haber contado con el asesoramiento adecuado en el momento oportuno. Esta circunstancia subraya que el resultado de una comprobación tributaria depende, en gran medida, de decisiones adoptadas mucho antes de que dicha comprobación se inicie, lo que convierte a la prevención en el elemento más determinante de toda la estrategia de defensa fiscal en materia de reestructuraciones societarias, muy por encima de cualquier habilidad procesal desplegada una vez que el procedimiento ya está en marcha, por lo que conviene tratar la documentación de cada reestructuración con el mismo cuidado con el que se tratan los propios contratos que formalizan la operación.
Si tu empresa ha recibido un requerimiento relacionado con una operación de reestructuración societaria, actuar con rapidez y con el respaldo técnico adecuado es esencial. El equipo de LRB Tax & Legal, junto con el soporte pericial de ValiTax, puede ayudarte a preparar una defensa sólida. Contacta con nosotros cuanto antes para analizar tu situación.
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